Госзакупки в вопросах и ответах

Акценты этой статьи:

• рассмотрение конкретных ситуаций, связанных с изменением цены за единицу товара;
• практические советы, как действовать в случае самовольной замены товара поставщиком.

Могут ли справки Госстата документально подтвердить колебание цены на рынке, в частности на молочную продукцию?

Закон от 25.12.15 г. № 922-VIII «О публичных закупках» (далее – Закон № 922) содержит общее правило: существенные условия договора о закупке не могут изменяться после его подписания к выполнению обязательств сторонами в полном объеме, за исключением случаев, предусмотренных ч. 4 ст. 36 этого Закона. Среди этих исключений – изменение цены за единицу товара не более чем на 10 % в случае колебания цены такого товара на рынке, при условии, что такое изменение не приведет к увеличению суммы, определенной
в договоре (п. 2 ч. 4 ст. 36 Закона № 922).

Вместе с тем согласно гражданскому законодательству изменение договорных условий, в том числе и цены, допускается в процессе выполнения договора только в случаях и на условиях, установленных соответствующим договором или законом.

Инициативу относительно увеличения цены за единицу товара (то есть направление проекта дополнительного соглашения к договору) и предоставления документального подтверждения колебания цены товара на рынке должен выявить контрагент по договору о закупке, а не заказчик. Не забываем об одном из принципов публичных закупок – максимальной экономии.

При этом во время заключения дополнительного соглашения стороны могут ссылаться в тексте соглашения на такие подтверждающие документы и прилагать их к письму поставщика.

Следует отметить, что исключительный перечень органов, которые предоставляют подтверждающие документы о колебании цены товара на рынке, в том числе и молочных продуктов, а также исключительный перечень соответствующих документов, подтверждающих факт колебания цены товара на рынке, законодательством в сфере публичных закупок не определены.

Таким образом, документом, подтверждающим изменение (колебание) цены товара на рынке, может быть:

• или справка соответствующего органа, который имеет полномочия осуществлять мониторинг цен на соответствующие товары, включая молочные продукты,
• или экспертный вывод об изменении цен таких товаров на рынке.

Вместе с тем заметим, что документ, который передает поставщик, должен подтвердить именно изменение (колебание) цены на рынке, то есть содержать информацию о предыдущей цене и о цене по состоянию на определенную дату. Из информации в таком документе должно следовать, что произошло колебание цены именно предмета закупки, то есть характеристики предмета договора должны совпадать с характеристиками предмета закупки в подтверждающем документе.

Например, если предметом договора является молоко жирностью 2,5 %, а в документе указано молоко жирностью 3,2 %, то убеждены, что это не будет являться надлежащим доказательством колебания цены именно того товара, который закупает заказчик.

Во время определения ожидаемой стоимости молока была учтена возможность его подорожания. Поэтому участники представили ценовые предложения большие, нежели к тому времени молоко стоило на рынке. Сейчас участник, с которым заключен договор, обратился с предложением поднять цену на молоко, поскольку ему повысил цену производитель. Анализ рынка молочной продукции показал, что цена 1 л молока в договоре находится в пределах рыночной. Надо ли поднимать цену в договоре по просьбе поставщика?

Одним из основных условий применения п. 2 ч. 4 ст. 36 Закона № 922 при внесении изменений в договор в части увеличения цены за единицу товара является наличие факта колебания цены такого товара на рынке, который должен быть доказан и документально подтвержден. То есть цена должна измениться не только у одного производителя (того, у которого закупает товар поставщик для заказчика), а вообще на рынке. В противном случае оснований для изменения цены нет.

При этом именно продавец – инициатор изменений должен подтвердить факт колебания цены за единицу товара на рынке, предоставив покупателю документальное подтверждение такого факта.

Рекомендуем еще на этапе утверждения тендерной документации включить в проект договора положение об ответственности поставщика за невыполнение условий договора, ведь повышение цены за единицу товара – это право, а не обязанность заказчика. При этом обязанностью поставщика является выполнение условий подписанного им договора.

Одновременно не лишним будет прописать в договоре право заказчика в одностороннем порядке расторгнуть его с уведомлением об этом контрагента. Для этого советуем воспользоваться таким правовым институтом, как оперативно-хозяйственные санкции. Для правильного определения в договоре алгоритма их применения заказчикам необходимо обратиться к ст. 235–237 Хозяйственного кодекса (далее – ХК).

Так, за нарушение хозяйственных обязательств к субъектам хозяйствования и другим участникам хозяйственных отношений могут применяться меры оперативного влияния на правонарушителя с целью прекращения или предупреждения повторения нарушений обязательства, которые используются самими сторонами обязательства в одностороннем порядке (ч. 1 ст. 235 ХК).

Важно: к субъекту, нарушившему хозяйственное обязательство, могут быть применены лишь те оперативно-хозяйственные санкции, которые предусмотрены договором.

По результатам открытых торгов заказчик (бюджетное учреждение) заключил договор о закупке молочной продукции: молока, кефира и йогурта. К заказчику обратился поставщик с предложением повысить цену на весь товар на 3 %. Аргумент – поднялась цена на бензин, а он ее включал в цену молочной продукции. Как действовать в этой ситуации?

Существенные условия договора о закупке не могут изменяться после его подписания до выполнения обязательств сторонами в полном объеме, кроме случаев, исключительный перечень которых приведен в ч. 4 ст. 36 Закона № 922, в том числе:

• изменение цены за единицу товара не более чем на 10 % в случае колебания цены такого товара на рынке, при условии, что это изменение не приведет к увеличению суммы, определенной в договоре (п. 2 ч. 4 ст. 36 Закона № 922).

Имейте в виду: повышение цены на бензин, а следовательно, и желание поставщика увеличить цену за единицу товара молочной продукции, само по себе не является основанием для увеличения цены на продукцию и внесения соответствующих изменений в договор. Ведь согласно п. 2 ч. 4 ст. 36 Закона № 922 цена должна проколебаться (измениться) не только у поставщика, а и на рынке такого товара, продукции.

Таким образом, если поставщик документально подтвердит заказчику, что цена на молочную продукцию проколебалась на рынке от (цена в договоре) и до (цена на момент подписания дополнительного соглашения), то можно говорить о наличии оснований для внесения изменений в договор. Одновременно необходимо помнить, что должны быть доказаны колебания цены именно на ту молочную продукцию, которая является предметом договора о закупке.

Участник-победитель отметил в тендерном предложении, что будет поставлять молоко производства Яготинского завода, и приложил к составу тендерного предложения декларацию этого производителя. Однако начал возить в детсады молоко другого производителя – молочной компании «Васильковое поле». Должны ли детсады принимать это молоко? Можно ли выставить участнику претензию?

Напомним, условия договора о закупке не должны отличаться от содержания тендерного предложения по результатам аукциона (в т. ч. цена за единицу товара) победителя процедуры закупки или цены предложения участника в случае применения переговорной процедуры (ч. 4 ст. 36 Закона № 922).

Вместе с тем при заключении договора стороны должны согласовать все его существенные условия. При этом Закон № 922 не содержит перечня существенных условий договора о закупке.

Одновременно при заключении договора о закупке заказчик должен руководствоваться нормами ХК и Гражданского кодекса (далее – ГК). Заметим, что именно кодифицированные нормы содержат перечень существенных условий, которые обязательно должны согласовать стороны при заключении договора.

Так, согласно ст. 638 ГК договор считается заключенным лишь в том случае, если его стороны в надлежащей форме достигли согласия по всем существенным условиям. При этом существенными условиями договора ГК определяет (ч. 1 ст. 638):

• предмет договора;
• условия, определенные законом как существенные или являющиеся необходимыми для договоров данного вида;
• все условия, относительно которых по заявлению хотя бы одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Согласно ч. 2 ст. 180 ХК, которая корреспондируется со ст. 638 ГК, хозяйственный договор считается заключенным, если между сторонами в предусмотренных законом порядке и форме достигнуто соглашение относительно всех его существенных условий, в частности предмета, цены и срока действия договора (ч. 3 ст. 180 ХК).

Итак, стороны самостоятельно определяют существенные условия договора о закупке, исходя из вида договора, который они заключают. При этом в обязательном порядке согласовывают предмет, цену и срок действия договора.

Заметим, что условия о предмете договора в случае закупки товаров должны определять:

• наименование (номенклатуру, ассортимент) товара;
• количество товара;
• требования к качеству товара.

Важно: название производителя должно быть указано сторонами в договоре о закупке при определении и согласовании такого существенного условия договора, как наименование товара.

С учетом положений договора о закупке заказчик может отказаться принимать иной товар, нежели стороны согласовали в договоре.

В связи с этим необходимо также напомнить, что согласно ч. 1 ст. 611 ГК в случае нарушения обязательства (то есть его невыполнения или ненадлежащего выполнения) наступают правовые последствия, установленные договором или законом, в частности:

• прекращение обязательства вследствие одностороннего отказа от обязательства, если это предусмотрено договором или законом, либо расторжение договора;
• изменение условий обязательства;
• уплата неустойки;
• возмещение убытков и морального ущерба.

Таким образом, заказчику надо обратиться к поставщику с предложением устранить недостатки выполнения условий договора и указать, какие условия договора нарушил поставщик.