В каких случаях можно привлечь работников к работе в выходной день в период военного положения?

 Работа в выходные дни запрещается. Эта норма предусмотрена первым предложением части первой статьи 71 Кодекса законов о труде Украины (далее – КЗоТ).

 Привлечение отдельных работников к работе в выходные дни допускается в исключительных случаях:

•  для предотвращения или ликвидации последствий стихийного бедствия, эпидемий, эпизоотий, производственных аварий и немедленного устранения их последствий;
•  для предотвращения несчастных случаев, которые ставят или могут поставить под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия людей, гибели или порчи имущества;
•  для выполнения неотложных, заранее не предусмотренных работ, от немедленного выполнения которых зависит в дальнейшем нормальная работа предприятия в целом или его отдельных подразделений;
•  для выполнения неотложных погрузочно-разгрузочных работ с целью предотвращения или устранения простоя подвижного состава или скопления грузов в пунктах отправления и назначения;
•  для выполнения домашними работниками неотложных работ, предусмотренных трудовым договором, невыполнение которых угрожает жизни или здоровью члена домохозяйства, или в других исключительных случаях, определенных трудовым договором, которые не могли быть предусмотрены раньше времени.

 Поскольку согласно части 6 статьи 6 Закона Украины от 15 марта 2022 года № 2136-IX «Об особенностях трудовых отношений во время военного положения» (далее — Закон № 2136) приостановлено действие статьи 71 КЗоТ, работники могут быть привлечены к работе в выходной день.

 При этом работодателю не нужно иметь исключительных случаев для привлечения работников к работе.

 Можно ли в период военного положения привлечь к работе в выходной день в период военного положения женщин, имеющих детей?

 Согласно статье 176 КЗоТ не допускается привлечение к работам в ночное время, к сверхурочным работам и работам в выходные дни и направление в командировку беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет.

 Термин «женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет» означает запрет на привлечение к работе в выходные дни женщин, имеющих таких детей, на период, включающий день, когда ребенку исполняется 3 года.

 Согласно статье 177 КЗоТ женщины, имеющие детей в возрасте от трех до четырнадцати лет или детей с инвалидностью, не могут привлекаться к сверхурочным работам или направляться в командировку без их согласия.

 В период действия военного положения нормы, предусмотренные статьями 176, 177 КЗоТ, сохраняют свою силу, а Закон №2136 во время военного положения только устанавливает ограничение работы женщин в ночное время и на вредных/трудных работах.

 Таким образом, женщины, имеющие детей до трех лет до работы в выходной день привлекаться не могут.

 При этом нормы статьи 177 КЗоТ не содержат запретов или ограничений по привлечению женщин, имеющих детей от трех до четырнадцати лет или детей с инвалидностью, к работе в выходной день, поэтому для привлечения к такой работе их согласие не требуется.

 Следует ли в период действия военного положения получать согласие профсоюза о привлечении к работе в выходной день работников?

 Согласно части первой статьи 71 КЗоТ отдельные работники могут быть вовлечены в выходные дни только с разрешения выборного органа первичной профсоюзной организации (профсоюзного представителя) предприятия.

 Для получения работодатель должен обратиться к председателю этого выборного органа с письменным представлением.

 В запросе работодателя на получение согласия на привлечение работников к работе в выходной день эти работники должны быть перечислены.

 В период действия военного положения норма статьи 71 КЗоТ в соответствии с частью 6 статьи 6 Закона №2136 не применяется. Закона № 2136, норму статьи 247 КЗоТ и получает разрешение на привлечение в работ в выходной день

 Такие действия нарушением норм законодательства о труде не будут – они лишь усиливают соответствующую защиту работников.

 При отсутствии на предприятии профсоюзной организации (профсоюзного представителя) работодатель привлекает работников к работам в выходные дни по своему усмотрению с соблюдением норм законодательства.

 Следует ли получать согласие работника на привлечение к работе в выходной день?

 Законодательством не предусмотрена обязательность получения согласия работника на привлечение его к работе в выходной день.

 Работник не может быть привлечен в выходной день к работе, не соответствующей трудовому договору, независимо от наличия оснований для его привлечения к работе в выходной день и соблюдения установленного порядка, если он не согласен с этим.

 Согласно части 1 статьи 3 Закона №2136 в период действия военного стана работодатель имеет право перевести работника на другую работу, не обусловленную трудовым договором, без его согласия (кроме перевода на работу в другую местность, на территории которой продолжаются активные боевые действия), если такая работа не противопоказана работнику по состоянию здоровья, только для предотвращения или ликвидации последствий боевых действий, а также других обстоятельств, которые ставят или могут представлять угрозу жизни или нормальным жизненным условиям людей с оплатой труда за выполненную работу не ниже средней заработной платы по предварительной работе.

 Таким образом, согласие от работника на привлечение к работе в выходной день необходимо только в том случае, если такие работы не оговорены его трудовым договором, а также такая работа является именно работой в выходной день, а не переводом на основании части 1 статьи 3 Закона № 2136.

 Не может быть основанием для привлечения к работе в выходные дни согласие работников, которых нельзя привлекать к таким работам.

 Кто определяет, как компенсировать работу в выходной день: работник или работодатель?

 В соответствии с Законом Украины от 1 июля 2022 года № 2352-ІХ «О внесении изменений в некоторые законы Украины по оптимизации трудовых отношений» из перечня статей, нормы которых не применяются в период действия военного положения, изъята статья 72 КЗоТ, регламентирующая компенсацию за работу в выходной день.

 Норма статьи 72 КЗоТ возобновила свою силу с даты вступления в силу настоящего Закона, то есть с 19 июля 2022 года.

 Так, работа в выходные дни должна компенсироваться, как и в мирное время, с согласия сторон, предоставлением другого дня отдыха или в денежной форме в двойном размере в соответствии со статьей 107 КЗоТ.

 При этом в нормах законодательства есть «интересное» несоответствие. Так, норма статьи 72 КЗоТ содержит указание на то, что решение о компенсации работы в выходные дни принимается с согласия сторон (и только размер компенсации определяется статьей 107 КЗоТ). А статьей 107 КЗоТ как императивной нормой определено, что работа в праздничные дни соответственно оплачивается в двойном размере, и только по желанию работника может компенсироваться предоставлением другого дня отдыха.

 На практике в случае применения компенсации за работу в выходной день учитывается обычно само желание работника, хотя в соответствии со статьей 72 КЗоТ следует опираться на договоренность сторон.

 В определении же варианта компенсации за работу в выходной день является паритетность сторон трудового договора, то есть инициатором определения вида компенсации может быть как работник, так и работодатель, хотя на практике и по законодательству предпочтение отдается работнику.

 Согласно части первой статьи 72 КЗоТ работа в выходной день может с согласия сторон компенсироваться:

•  в денежной форме;
•  предоставлением другого дня отдыха.

 Другой день отдыха для каждого работника целесообразно определять уже в приказе о привлечении отдельных работников к работе в выходной день. Однако если это не сделано, работник не имеет права самовольно определять другой день отдыха.

 Пленум Верховного Суда Украины разъясняет, что самовольное использование отгула предоставляет право владельцу на увольнение работника за совершение прогула (п. 24 постановления Пленума Верховного Суда Украины от 6 ноября 1992 № 9 «О практике рассмотрения судами трудовых споров»).

 Нужно ли в период военного положения издавать приказ о привлечении работников к работе в выходной день?

 Согласно части 6 статьи 6 Закона №2136 нормы статьи 71 КЗоТ не применяются в полном объеме, не исключая и норму части третьей статьи 71 КЗоТ, согласно которой привлечение работников к работе в выходные дни производится по письменному приказу (распоряжению) работодателя.

 Следовательно, в период действия военного положения в соответствии с особенностями применения норм законодательства об организации трудовых отношений и неприменении норм части третьей статьи 71 КЗоТ работодатель может привлечь работников к работе в выходной день без издания приказа. Но стоит ли так поступать?

 При соблюдении требований части третьей статьи 71 КЗоТ, определяющих порядок привлечения работников к работе в выходной день по приказу работодателя, определяются конкретные работники, конкретная дата привлечения к работам в выходной день, порядок компенсации за работу в выходной день и ознакомление работников с этим приказом.

 Сотрудники обязаны выполнить соответствующий приказ работодателя. Невыполнение работниками приказа о привлечении к такой работе, выданного без нарушений законодательства, является основанием для привлечения работника к дисциплинарной ответственности.

 Поскольку приказ является организационно распорядительным документом для нормирования работы работников, которые привлекаются к работе в выходные дни, и указания компенсации такой работы, его следует выдавать в письменной форме.

 Документ может быть создан в бумажной или электронной форме. Вопрос создания кадровых документов в период действия военного положения регламентирован статьею 7 Закона № 2136. Так, согласно части 1 статьи 7 Закона № 2136 в период действия военного положения порядок организации делопроизводства по вопросам трудовых отношений в районах активных боевых действий определяется работодателем самостоятельно, при обеспечении ведения достоверного учета выполняемой работником работы и учета расходов на оплату труда. На всех других территориях, где находятся предприятия, в период действия военного положения стороны трудового договора могут договориться об альтернативных способах создания, пересылки и ознакомления с приказами работодателя между работодателем и работником.

 Работодатель хочет направить в командировку в выходной день женщину, имеющую ребенка до 3-х лет. Работница не против, написала согласие. Не нарушено ли в этом случае законодательство, а именно ст. 176 КЗоТ?

 Согласно статье 176 КЗоТ не допускается привлечение к работам в ночное время, к сверхурочным работам и работам в выходные дни и направление в командировку беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет.

 Сформулированное в норме правило является прямым запретом привлекать к работе в ночное время, к сверхурочным работам, к работам в выходные дни, а также направлять в командировку беременных женщин и женщин, имеющих ребенка до трех лет. Эта норма сохраняет свою силу и в период военного положения. Соглашение сторон трудового договора, противоречащих этой норме, не допускается. Согласие женщины может быть лишь обстоятельством, смягчающим ответственность работодателя, нарушившего статью 176 КЗоТ.

Виктория Липчанская,
руководитель Центра правовой помощи ФПУ