Можно ли заключить соглашение на запланированную сумму, увеличив объем закупки?

Как правильно и вообще можно ли заключить соглашение с победителем допороговой закупки на сумму, предварительно запланированную в приложении к годовому плану, увеличив объем закупки? Например, в приложении предусмотрено купить 850 флаконов спирта на сумму 15 000 грн. Поставщик после аукциона в ProZorro готов продать такой объем спирта за 11 100 грн. Итак, из запланированных средств остается еще 3 900 грн. Можно ли на эту сумму дозакупить у того же поставщика – победителя аукциона еще спирт, увеличив количество флаконов, то есть заключить договор не на 11 100 грн., а на 15 000 грн.? Или надо сначала заключить с победителем договор на сумму 11 100 грн., а потом дополнительным соглашением увеличить сумму и объемы? Имеем ли мы право так сделать? Или должен быть новый договор на сумму 3 900 грн.?

Как известно, во время закупки товаров, работ и услуг, стоимость которых меньше, чем стоимость, установленная в абзацах втором и третьем ч. 1 ст. 2 Закона от 25.12.15 г. № 922-VII «О публичных закупках» (далее – Закон № 922), заказчики должны соблюдать принципы осуществления публичных закупок, установленных этим Законом, и могут использовать электронную систему закупок с целью отбора поставщика товара (товаров), поставщика услуги (услуг) и исполнителя работ для заключения договора (абзац четвертый ч. 1 ст. 2 Закона № 922).

При этом допороговые торги в ProZorro происходят согласно Порядку осуществления допороговых закупок, утвержденному приказом ГП «Внешторгиздат Украины» от 13.04.16 г. № 35 (далее – Порядок № 35).

Так, если предложение участника соответствует условиям закупки, то заказчик определяет такого участника победителем и публикует в системе скан-копию документа с соответствующим решением (п. 9.3 Порядка № 35). Следующим этапом закупки является подписание договора.

При этом по результатам проведения закупки договор подписывается заказчиком и победителем вне системы согласно действующему законодательству не ранее чем через 2 рабочих дня (далее – р. д.) после обнародования решения о победителе закупки. Вместе с тем договор между заказчиком и победителем должен быть подписан на сумму, которая не превышает цену последнего предложения, представленного победителем аукциона (п. 9.4 Порядка № 35). В течение 2 р. д. со дня заключения договора заказчик размещает его в системе для свободного просмотра пользователями системы.

Согласно п. 9.5 Порядка № 35 заказчик обязан завершить закупку путем подписания договора или отмены закупки в течение 30 дней после окончания срока подачи предложений.

Итак, как видим, если учитывать положения Порядка № 35, то в нашей ситуации заказчик должен был заключить договор с победителем аукциона на общую сумму 11 100 грн. И если в приложении к годовому плану закупок у заказчика запланировано купить спирт на 15 000 грн. (объема спирта в количестве 850 флаконов, на который заключен договор, недостаточно для обеспечения потребности заказчика), то, руководствуясь нормами Гражданского и Хозяйственного кодексов об изменении условий договора, заказчик может внести соответствующие изменения в заключенный договор, увеличив объем закупки и общую сумму договора до 15 000 грн. (вариант 1).

Напомним, ч. 1 ст. 651 ГК определено, что изменение или расторжение договора допускается только с согласия сторон и совершается в той же форме, что и договор, который изменяется или расторгается, если иное не установлено договором либо законом или не следует из обычаев делового оборота. При этом в случае изменения договора обязательства сторон изменяются согласно измененным условиям, которые касаются предмета, места, сроков выполнения и т. п. (ч. 1 ст. 653 ГК).

В нашей ситуации заказчик может не заключать дополнительное соглашение к действующему договору на остаток в сумме 3 900 грн. (15 000 грн. – 11 100 грн.), а заключить прямой договор при наличии необходимости в спирте (вариант 2).

Есть еще один (третий) вариант выхода из этой ситуации. Поскольку Порядок № 35 не является нормативно-правовым актом, обязательным для выполнения заказчиками и участниками, можно заключить договор или с победителем аукциона, или с другим участником рынка на запланированную в приложении к годовому плану общую сумму 15 000 грн. Но в этом случае следует принять во внимание один важный момент.

Действительно, за несоблюдение заказчиком положений Порядка № 35 ответственность не предусмотрена. При этом следует учесть, как прописан механизм проведения допороговых закупок заказчиком в его собственном положении, порядке и т. п. Возможно, есть соответствующий нормативный акт вышестоящего органа управления, который должен применять в своей хозяйственной деятельности заказчик. И тогда следует руководствоваться нормами этого акта относительно организации и проведения допороговых закупок.

Впрочем, согласно Закону № 922 заказчик должен и при допороговых закупках соблюдать принципы публичных закупок. Поэтому если он действует с соблюдением этих принципов, а также внутренних локальных нормативных актов и актов вышестоящего органа, то для решения ситуации он может избрать третий вариант.